Pautas y recomendaciones técnico-jurídicas para la configuración de un canal de denuncias eficaz en organizaciones públicas y privadas. La perspectiva española

  • Julio Ballesteros Sánchez Universidad de Salamanca (España)

    Profesor de Derecho Penal en la Universidad de Salamanca, España. Doctor en Derecho Penal por la Universidad de Salamanca. Código ORCID: 0000-0001-9775-9440. Correo electrónico: jbs@usal.es

Palabras clave: Denunciantes internos, Delincuencia corporativa, Programas de cumplimiento, Cumplimiento normativo público, Prevención, España

Resumen

Este artículo, parte de una premisa básica: en los últimos años, se han descubierto multitud de casos graves de corrupción que han afectado la credibilidad de las Administraciones públicas, pero también la del sector privado. Sectores como el urbanismo o la contratación pública han sido prolijos en cuanto al acontecimiento de actividades criminales que socavan el buen funcionamiento de la Administración pública y la actividad empresarial con base en la ética y la legalidad. En consecuencia, se considera fundamental implementar mecanismos internos de denuncia para mejorar las organizaciones (públicas y privadas), descubriendo prematuramente conductas ilícitas y, a su vez, identificando a las personas naturales responsables de tales hechos. De la misma manera, para las empresas, la constatación de la eficacia de los canales de denuncia en sede judicial coadyuva a las defensas corporativas en el logro de la exención de la responsabilidad penal. Por ello, desde una perspectiva técnica, se ofrecen pautas y recomendaciones a partir del estudio de distintas regulaciones para el incremento de la eficacia de estos canales y para la reducción de la inseguridad jurídica que acontece en España, ante la parca redacción del Código Penal. Asimismo, se aborda el anonimato, la delación remunerada y la protección del denunciante frente a represalias.

Referencias bibliográficas

Agencia de Noticias AFP. (28 de febrero de 2018). El periodista eslovaco asesinado investigaba vínculos entre políticos y la mafia italiana. El País. Recuperado de https://elpais.com/internacional/2018/02/28/actualidad/1519817411_439690.html

Agencia de Noticias EFE. (2 de septiembre de 2019). La Junta tramita 3 denuncias internas de funcionarios por posible corrupción. La Vanguardia. Recuperado de https://www.lavanguardia.com/politica/20190902/47144662267/la-junta-tramita-3-denuncias-internas-de-funcionarios-por-posible-corrupcion.html

Agencia de Noticias ICAL. (25 de julio de 2019). La Junta de Castilla y León ampliará la protección de los denunciantes de corrupción en la administración. Ileón. Recuperado de https://www.ileon.com/politica/099886/la-junta-de-castillay-leon-ampliara-la-proteccion-de-los-denunciantes-de-corrupcion-en-laadministracion

Agencia de Noticias ICAL. (8 de agosto de 2020). Igea se da un año para poner en marcha la Agencia de Prevención y Lucha contra el Fraude y la Corrupción en Castilla y León. Ileón. Recuperado de https://www.ileon.com/castilla_y_leon/110606/igea-se-da-un-ano-para-poner-en-marcha-la-agenciade-prevencion-y-lucha-contra-el-fraude-y-la-corrupcion-en-castilla-y-leon

Alapont, J. L. (2019). Criminal compliance. Análisis de los arts. 31 bis 2 a 5 CP y 31 quater CP. Revista General de Derecho Penal, (31).

Amoedo Barreiro, D. (2017). Elementos esenciales para un sistema de protección de denunciantes. Revista Internacional Transparencia e Integridad, (4), 1-8. Recuperado de https://revistainternacionaltransparencia.org/wp-content/uploads/2017/09/Daniel-Amoedo.-.pdf

Antón Teixido, J. (2019). Indicadores y reporting. En X. Ribas (dir.), Practicum Compliance 2020 (pp. 349-390). Navarra: Aranzadi.

Asociación Española de Compliance (ASCOM). (2016). Materiales para la preparación de la Certificación Cescom. Madrid: Asociación Española de Compliance.

Asociación Española de Compliance (ASCOM). (2017). Libro blanco sobre la función de Compliance. Madrid: Asociación Española de Compliance. Recuperado de https://www.asociacioncompliance.com/wp-content/uploads/2017/08/LibroBlanco-Compliance-ASCOM.pdf

Bachmaier Winter, L. (2019). Whistleblowing europeo y compliance: La Directiva EU de 2019 relativa a la protección de personas que reporten infracciones del Derecho de la Unión. Diario La Ley, (9539).

Bachmaier Winter, L., & Martínez Santos, A. (2019). El régimen jurídico-procesal del whistleblower. La influencia del Derecho europeo. En J. L. Gómez Colomer (dir.), Tratado sobre compliance penal. Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas y Modelos de Organización y Gestión (pp. 503-550). Valencia: Tirant lo Blanch.

Balmaceda Hoyos, G., Guerra Espinosa, R., & Juppe Ewing, M. F. (2019). Compliance. Visión general desde una perspectiva penal y comercial. Santiago de Chile: Thompson Reuters.

Benítez Palma, E. (2018). El control externo y el whistleblowing (canales de denuncia). Revista Española de Control Externo, XX(59), 11-42.

Bermejo, M. G. (2013). Delincuencia empresarial: la regulación del informante interno (whistleblower) como estrategia político criminal. Revista Derecho Penal, (4), 49-75.

Betín, T. (23 de diciembre de 2018). La novela negra tras la muerte de Jorge Pizano. El Heraldo. Recuperado de https://www.elheraldo.co/colombia/la-novelanegra-tras-la-muerte-de-jorge-pizano-580958

Campos Acuña, M. C. (2018). Whistleblower: análisis del denunciante de buena fe en el ordenamiento jurídico español. El Consultor de los Ayuntamientos y de los juzgados: Revista técnica especializada en administración local y justicia municipal, (12), 130-138.

Carrión Zenteno, A. (2014). Criminal compliance. Lima: ECB Ediciones. Casos aislados de una corrupción sistémica (s.f.). Inicio [Base de datos de casos de corrupción en España]. Recuperado de https://www.casos-aislados.com/

Cerrillo i Martínez, A. (2018). Diez propuestas para la colaboración ciudadana en la alerta de malas prácticas en la Administración Pública. Revista Internacional de Transparencia e Integridad, (6), 1-7. Recuperado de https://revistainternacionaltransparencia.org/wpcontent/uploads/2018/04/agusti_cerrillo.pdf

Comisión Europea. (2017). Comunicación de la Comisión al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comité Económico y Social Europeo y al Comité de las Regiones. Conseguir que la contratación pública funcione en Europa y para Europa (COM/2017/0572 final). Recuperado de https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/?uri=CELEX%3A52017DC0572

De La Nuez Sánchez-Cascado, E. (6 noviembre, 2019). La nueva directiva europea de protección del denunciante de corrupción y su transposición al Derecho español. Fundación Hay Derecho. Recuperado de https://hayderecho.expansion.com/2019/11/06/la-nueva-directiva-europea-de-proteccion-deldenunciante-de-corrupcion-y-su-transposicion-al-derecho-espanol/

Del Rosal Blasco, B. (2018). Manual de responsabilidad penal y defensa penal corporativas. Madrid: Wolters Kluwer.

Del Val, J. (7 de junio de 2019). El acoso laboral en las Administraciones Públicas. Administraciones Públicas y su Personal. Recuperado de https://administracionespublicas.wordpress.com/2019/06/07/el-acoso-laboral-en-lasadministraciones-publicas/

Fernández González, M. C. (2019). El whistleblower en España: un análisis criminológico en la eficacia de proteger o premiar al alertador. En O. Capdeferro Villagrasa (coord.), Compliance urbanístico (pp.163-184). Navarra: Aranzadi.

Ferré Olivé, J. C. (2017). Instrumentos internacionales en la lucha contra la corrupción. En M. del C. Gómez Rivero y A. Barrero Ortega (dirs.), Regeneración democrática y estrategias penales en la lucha contra la corrupción (pp. 483-508). Valencia: Tirant lo Blanch.

Fundación Hay Derecho (s.f.) Comparativa autonómica. Recuperado de https://hayderecho.com/protegiendo-a-los-valientes/comparativa-autonomica/

García Moreno, B. (2014). Whistleblowing como forma de prevención de la corrupción en la Administración. En A. Nieto Martín y M. Maroto Calatayud (coords.), Public compliance: prevención de la corrupción en administraciones públicas y partidos políticos (pp. 43-60). Cuenca: Ediciones de la Universidad Castilla-La Mancha.

García Moreno, B. (2015). Whistleblowing y canales institucionales de denuncia. En A. Nieto Martín (dir.), Manual de cumplimiento penal en la empresa (pp. 206-230). Valencia: Tirant Lo Blanch.

García San Martín, J. (2020). Doctrina Penal Actualizada (2da edición). Valencia: Tirant lo Blanch.

Gimeno Bevia, J. (2018). De falciani a birkenfeld: la evolución del delator en un cazarrecompensas. Aspectos procesales e incidencia frente a las personas jurídicas (whistleblower vs bounty hunter). Diario La Ley, (9139).

Güemes, C. (2018). La corrupción y la (des)confianza como normas sociales. Cambio de enfoque, nuevas perspectivas. Revista Internacional Transparencia e Integridad, (6), 1-7. Recuperado de https://revistainternacionaltransparencia.org/wp-content/uploads/2018/04/cecilia_guemes.pdf

Goñi Sein, J. L. (2011). Sistemas de denuncia interna de irregularidades (“whistleblowing”). En J. L. Goñi Sein (dir.), Ética empresarial y códigos de conducta (pp. 319-355). Madrid: La Ley.

Gosálbez Pequeño, H. (2019). Los denunciantes como instrumento de lucha contra la corrupción: a propósito de la denuncia administrativa en las leyes «anticorrupción». Actualidad Administrativa, (Extra 1).

Gutiérrez Pérez, E. (2018). Corrupción pública: concepto y mediciones. Hacia el Public compliance como herramienta de prevención de riesgos penales. Política Criminal, 13(25), 104-143. https://doi.org/10.4067/S0718-33992018000100104

Hernández, J. (16 de diciembre de 2018). Proteger a los denunciantes de corrupción reporta 1.400 M. a la CNMV estadounidense. Voz Populi. Recuperado de https://www.vozpopuli.com/economia-y-finanzas/empresas/proteger-denunciantescorrupcion-Gobierno-EEUU_0_1199580198.html

Hersh, M. (2002) Whistleblowers — Heroes or traitors? Individual and collective responsibility for ethical behaviour. Annual Review in Control, 26(2), 243-262. https://doi.org/10.1016/S1367-5788(02)00025-1

Inspectores de Hacienda del Estado. (2014). El grave problema de la corrupción en España. En XXIV Congreso Anual de Inspectores de Hacienda. Recuperado de

ttps://www.inspectoresdehacienda.org/doc/Documento_Cogreso_Bilbao_2014.pdf

Jiménez Sánchez, F. (2017). Los efectos de la corrupción sobre la desafección y el cambio político en España. Revista Internacional Transparencia e Integridad, (5), 1-16. Recuperado de https://revistainternacionaltransparencia.org/wp-content/uploads/2017/12/fernando_jimenez.pdf

Jorge Gili, J. (2019). Investigaciones internas. En X. Ribas (dir.), Practicum Compliance 2020 (pp. 297-308). Navarra: Aranzadi.

Lapuente, V. (2018). Introducción: España en el diván. En V. Lapuente (coord.), La calidad de las instituciones en España (pp. 13-41). Madrid: Círculo de Empresarios, Transparency International España.

Leo Castela, J. I. (2018). Compliance y whistleblowing en América Latina: el tratamiento en los medios de la corrupción transnacional. En AA. VV., Justicia penal pública y medios de comunicación (pp. 657-679). Valencia: Tirant lo Blanch.

Lousada Arochena, J. F. (2019). Sistemas de denuncias internas (Whistleblowing) y derechos fundamentales en el trabajo. Revista Trabajo y Derecho, (52), 24-36.

Lozano Cutanda, B. (2020). La directiva de protección del denunciante. Diario La Ley, (9550).

Moretón Toquero, M. A. (2017). Partidos políticos, corrupción y transparencia. En M. del C. Gómez Rivero y A. Barrero Ortega (dirs.), Regeneración democrática y estrategias penales en la lucha contra la corrupción (pp. 175-208). Valencia: Tirant lo Blanch.

Nieto Martín, A., & García Moreno, B. (coords.) (2018). Guía para la prevención de la corrupción en las Administraciones Públicas de Castilla-La Mancha. Cuenca: Ediciones de la Universidad de Castilla-La Mancha. Recuperado de https://ruidera.uclm.es/xmlui/bitstream/handle/10578/18471/GUIA_PREVENCION_CORRUPCION.pdf?sequence=1&isAllowed=y

Nieto Martín, A., & García Moreno, B. (2019). De la ética pública al public compliance: sobre la prevención de la corrupción en las Administraciones públicas. En J. L. Gómez Colomer (dir.), Tratado sobre compliance penal. Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas y Modelos de Organización y Gestión (pp. 379-407). Valencia: Tirant lo Blanch.

Ordóñez Solís, D. (2017). ¿Ciudadanos, soplones y príncipes clementes en una sociedad democrática? Revista de Derecho UNED, (21), 41-71. Recuperado de http://e-spacio.uned.es/fez/eserv/bibliuned:RDUNED-2017-21-5005/Ordonez_Solis.pdf

Open Compliance and Ethics Group (OCEG). (2012). OCEG Red Book. GRC Capability Model, versión 2.1. Recuperado de https://thegrcbluebook.com/wpcontent/uploads/2013/03/uploads_Red-Book.2.1.optimized_0.pdf

Organización de Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE). (2016). Committing to Effective Whistleblower Protection. París: OECD Publishing.

Organización de Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE). (2018). State-Owned Enterprises and Corruption: What Are the Risks and What Can Be Done?, París: OECD Publishing. Recuperado de https://www.oecd-ilibrary.org/governance/state-owned-enterprises-and-corruption_9789264303058-en

Organización de Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE). (2019). Directrices en materia de Lucha Contra la Corrupción e Integridad en las Empresas Públicas. Recuperado de http://www.oecd.org/daf/ca/Guidelines-AntiCorruption-Integrity-State-Owned-Enterprises-ES.pdf

Pellicer García, J. L. (2017). Herramientas y propuestas para luchar contra la corrupción en el sector público: ética, transparencia y compliance. Revista Internacional Transparencia e Integridad, (5), 1-9. Recuperado de https://revistainternacionaltransparencia.org/wpcontent/uploads/2017/12/jose_luis_pellicer.pdf

Pérez Treviño, J. L. (2018). Whistleblowing. Eunomía: Revista en Cultura de la Legalidad, (14), 285-298. https://doi.org/10.20318/eunomia.2018.4170

Pérez Monguió, J. M. (2019). La irrupción del Estatuto del denunciante: un instrumento del buen gobierno para la lucha contra la corrupción. En F. Castillo (coord.), Compliance e integridad en el sector público (pp. 83-114). Valencia: Tirant lo Blanch.

Prats Català, J. (2007). La lucha contra la corrupción como parte integrante del Derecho, el deber y las políticas de buena administración. Cuadernos de Derecho Público, (31), 13-30.

Puyol Montero, J. (2017). El funcionamiento práctico del canal de compliance «whistleblowing». Valencia: Tirant lo Blanch.

Ragués i Vallés, R. (2017). ¿Es necesario un estatuto para los denunciantes de la corrupción? Diario La Ley, (9003).

Sibina Tomàs, D., & Arnal Arasa, E. (2008). Crónica de Jurisprudencia: El Tribunal Europeo de Derecho Humanos. Cuadernos de Derecho Local, (18), 157-159. Recuperado de https://www.gobiernolocal.org/cuadernos-de-derecho-local-no-18/

U.S. Department of Justice Criminal Division. (Junio de 2020). Evaluation of Corporate Compliance Programs. Recuperado de https://www.justice.gov/criminalfraud/page/file/937501/download

Val, E. (7 de diciembre de 2017). La bomba que mató a la periodista maltesa fue activada desde un yate. La Vanguardia. Recuperado de http://www.lavanguardia.com/internacional/20171207/433463679761/asesinato-periodista-maltadaphne-caruana-movil-yate.html

Velasco Núñez, E., & Saura Alberdi, B. (2016). Cuestiones prácticas sobre responsabilidad penal de la persona jurídica y compliance. 86 preguntas y respuestas. Navarra: Aranzadi.

Vestri, G. (2019). Aproximación al sistema de «whistleblowing». Un nuevo desafío para la Administración Pública española. La Administración al Día. Recuperado de http://laadministracionaldia.inap.es/noticia.asp?id=1509756

Villoria Mendieta, M. (2018). La Transparencia. En V. Lapuente (coord.), La calidad de las instituciones en España (pp. 187-227). Madrid: Círculo de Empresarios, Transparency International España.

Villoria Mendieta, M. (2019). Gestión pública. Eunomía, (16), 158-172. https://doi.org/10.20318/eunomia.2019.4697

World Compliance Association. (2019). Guía de implementación de compliance para pymes. “Manual práctico de implementación”. Recuperado de http://www.worldcomplianceassociation.com/documentacion/Guia_Compliance_web_compressed.pdf

Wolters Kluwers (s.f.). Canal de denuncias (Concepto). Recuperado de https://www.guiasjuridicas.es/Content/DocumentoRelacionado.aspx?params=H4sIAA

AAAAAEAMtMSbF1jTAAAkNjI0NjE7Wy1KLizPw827DM9NS8klQAIOg4IiAAAAA=WKE

Jurisprudencia, normativa y otros documentos legales

Caso Guja contra Moldavia, Demanda 14277/2004, Sentencia (TEDH, Gran Sala, 12 de febrero de 2008). Recuperada de http://hudoc.echr.coe.int/spa?i=001-139375

Constitución Española, texto consolidado actualizado (Cortes Generales [España], 27 de septiembre de 2011.). Boletín Oficial del Estado, (311). Recuperado de https://www.boe.es/buscar/pdf/1978/BOE-A-1978-31229-consolidado.pdf

Convenio Europeo para la Protección de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (TEDH y Consejo de Europa [Roma, Italia], 4 de noviembre de 1950). Recuperado de https://www.echr.coe.int/documents/convention_spa.pdf

Directiva (UE) 2019/1937, relativa a la protección de las personas que informen sobre infracciones del Derecho de la Unión (Parlamento Europeo y del Consejo [UE], 23 de octubre de 2019). Diario Oficial de la Unión Europea, (305). Recuperado de https://www.boe.es/doue/2019/305/L00017-00056.pdf

Legge 30 novembre 2017, n. 179, recante Disposizioni per la tutela degli autori di segnalazioni di reati o irregolarità di cui siano venuti a conoscenza nell’ambito di un rapporto di lavoro pubblico o privato, (17G00193) (Camera dei deputati ed il Senato della Repubblica [Italia], 30 de noviembre de 2017). Gazzetta

Ufficiale, Serie Generale, (291). Recuperado de https://www.gazzettaufficiale.it/eli/id/2017/12/14/17G00193/sg

Ley 19/2013, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno (Cortes Generales [España], 9 de diciembre de 2013). Boletín Oficial del Estado, (295). Recuperado de https://www.boe.es/buscar/pdf/2013/BOE-A-2013-12887-consolidado.pdf

Ley 5/2014, de Seguridad Privada (Cortes Generales [España], 4 de abril de 2014). Boletín Oficial del Estado, (83). Recuperado de https://www.boe.es/buscar/pdf/2014/BOE-A-2014-3649-consolidado.pdf

Ley 2/2016, por la que se regulan las actuaciones para dar curso a las informaciones que reciba la Administración Autonómica sobre hechos relacionados con delitos contra la Administración Pública y se establecen las garantías de los informantes (Cortes de Castilla y León [España], 11 de noviembre de 2016). Boletín Oficial del Estado, (296). Recuperado de https://www.boe.es/boe/dias/2016/12/08/pdfs/BOE-A-2016-11673.pdf

Ley Orgánica 3/2018, de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales (Cortes Generales [España], 5 de diciembre de 2018). Boletín Oficial del Estado, (294). Recuperado de https://www.boe.es/eli/es/lo/2018/12/05/3/dof/spa/pdf

Norma Española UNE-ISO 19600 (2015). Sistemas de gestión de compliance. Directrices. Madrid: Asociación Española de Normalización y Certificación.

Norma Española UNE-ISO 19601 (2017). Sistemas de gestión de compliance penal. Requisitos con orientación para su uso. Madrid: Asociación Española de Normalización.

Norma Española UNE-ISO 19602 (2019). Sistemas de gestión de compliance Tributario. Requisitos con orientación para su uso. Madrid: Asociación Española de Normalización UNE.

Proposición de Ley Integral de Lucha contra la Corrupción y Protección de los Denunciantes, 122/000022, presentada por el Grupo Parlamentario Ciudadanos (Congreso de los Diputados [España], 20 de septiembre de 2016). Boletín Oficial del Congreso de los Diputados, (B-33-1). Recuperado de http://www.congreso.es/portal/page/portal/Congreso/PopUpCGI?CMD=VERLST&BASE=pu12&FMT=PUWTXDTS.fmt&DOCS=1-1&DOCORDER=LIFO&QUERY=%28BOCG12-B-33-1.CODI.%29#(P%C3%A1gina1)

Real Decreto de 14 de septiembre de 1882 por el que se aprueba la Ley de Enjuiciamiento Criminal (Ministerio de Gracia y Justicia [España], 14 de septiembre de 1882). Boletín Oficial del Estado, (260). Recuperado de https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1882-6036

Real Decreto Legislativo 5/2015, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público (Gobierno de España, 30 de octubre de 2015). Boletín Oficial del Estado, (261). Recuperado de https://www.boe.es/buscar/pdf/2015/BOE-A-2015-11719-consolidado.pdf

Real Decreto-ley 11/2018, de transposición de directivas en materia de protección de los compromisos por pensiones con los trabajadores, prevención del blanqueo de capitales y requisitos de entrada y residencia de nacionales de países terceros y por el que se modifica la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas (Gobierno de España, 31 de agosto de 2018). Boletín Oficial del Estado, (214). Recuperado de https://www.boe.es/boe/dias/2018/09/04/pdfs/BOE-A-2018-12131.pdf

Sentencia del Tribunal Supremo, RJ 2001, 8027, que resuelve el Recurso de Casación N° 3715/1997 (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sección 6ª [España], 23 de julio de 2001). Recuperado de http://www.inia.es/gcontrec/pub/23-07-2001_1195460221656.pdf

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Cómo citar
Ballesteros Sánchez, J. (2020). Pautas y recomendaciones técnico-jurídicas para la configuración de un canal de denuncias eficaz en organizaciones públicas y privadas. La perspectiva española. Derecho PUCP, (85), 41-78. https://doi.org/10.18800/derechopucp.202002.002