Entre la potestad regulatoria del Estado y la protección del inversionista: expropiación indirecta y trato justo y equitativo como dimensiones de la constitucionalización del derecho internacional de las inversiones

Abstract

El presente artículo examina el proceso de constitucionalización del derecho internacional de las inversiones a partir de la evolución interpretativa de dos de sus estándares centrales: la expropiación indirecta y el trato justo y equitativo (TJE). Se sostiene que la práctica arbitral ha transformado progresivamente estos estándares desde cláusulas de protección patrimonial hacia principios cuasi constitucionales que estructuran la relación entre la potestad regulatoria del Estado y los derechos del inversionista extranjero. Mediante un análisis doctrinal y jurisprudencial, el trabajo muestra cómo los tribunales arbitrales han incorporado razonamientos propios del derecho constitucional (como la proporcionalidad, las expectativas legítimas y la razonabilidad) para evaluar la legalidad de las medidas estatales que afectan inversiones. Como resultado, el arbitraje de inversiones cumple funciones análogas al control constitucional al examinar políticas públicas adoptadas por autoridades democráticamente legitimadas. Si bien este proceso ha contribuido a la coherencia y previsibilidad del régimen, también plantea interrogantes sobre su legitimidad democrática y sobre el alcance de la autonomía regulatoria de los Estados.