La presunción de enajenación indirecta de acciones por emisión de acciones subvaluadas: una revisión crítica del tercer escenario

Resumo

El régimen de enajenación indirecta de acciones en el Perú incorpora una presunción de enajenación indirecta aplicable a la emisión y colocación de acciones o participaciones por debajo de su valor de mercado (Tercer Escenario). Si bien dicha presunción fue concebida como una cláusula antielusiva específica destinada a gravar supuestos de venta encubierta, su configuración normativa actual permite extender sus efectos a operaciones que no implican una transferencia efectiva de control ni una manifestación real de capacidad contributiva.

El presente artículo analiza críticamente el alcance del Tercer Escenario a partir de su evolución normativa, su fundamento económico y los límites interpretativos aplicables a las presunciones legales en materia tributaria.

En particular, se examina la presunción a la luz del principio de capacidad contributiva y se destaca la relevancia de la transferencia de control como criterio para evaluar la razonabilidad de su aplicación. Asimismo, se analiza el rol del Test del 10% como criterio de delimitación material del régimen, destacando que su reconocimiento en el Primer Escenario (cumplimiento concurrente del Test del 50% y Test del 10%) responde a una lógica de materialidad económica compartida por la legislación comparada. En contraste, la ausencia de dicho umbral en el Tercer Escenario genera problemas de coherencia y razonabilidad en la aplicación de la presunción.

Finalmente, se concluye que, en el estado actual de la legislación, el Test del 10% no resulta aplicable al Tercer Escenario por vía interpretativa y que su incorporación requeriría una modificación normativa expresa.